聪 李
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中国酝酿出台外国投资法

中国有关部门正在酝酿出台一部新法,将使中国境内科技公司的大量外国持股合法化。尽管中国对外资所有权实行限制,但仍有巨额资金从海外涌入这些公司。

这些投资是通过一种半合法且高风险的监管漏洞“可变利益实体”(VIE,或称协议控制)实现的。监管机构一直对这种做法睁一只眼闭一只眼,但投资者担心这种情况可能会发生变化。

VIE属于离岸公司,总部一般设在俗称“避税天堂”的地方。阿里巴巴(Alibaba)、腾讯(Tencent)和百度(Baidu)等公司都采用了VIE模式。

用一位律师的话来说,通过向股东提供经协议商定的收入份额,这种结构“模拟了所有权”。然而,从技术上来说,股东对公司资产没有所有权,在与中国投资者的纠纷中,如果他们要在中国法庭起诉,他们的股权可能被视为无效。

新法将令VIE结构变得合法,这将使外国投资者更为安心。

中国投资者持有多数所有权或通过其他方式控制的VIE将被认定为中国投资公司,而非外国投资公司,从而得以享受全部权利,这也将帮助中国政府确保境外上市公司仍掌握在中国人手中。威凯平和而德律师事务所(WilmerHale)驻北京律师莱斯特•罗斯(Lester Ross)表示:“这应会让外国投资者对这些公司的资产拥有更多直接控制权。”

新规不会推翻针对互联网和教育等战略领域外商投资的法律限制。

北京大学(Peking University)经济学教授保罗•吉利斯(Paul Gillis)表示:“对于投资者而言,让VIE合法化是一大进步举措,因为如果VIE合法,那些协议就应该是确实可执行的。”

这将令外国投资者在与中国委托人的纠纷中能够选择法律途径,并降低与股权投资相关的风险。

新规不太可能在明年之前通过成为法律。

VIE的局限性在2011年的一个案例中显露无遗,当时电商巨擘阿里巴巴董事长马云(Jack Ma)被指责将支付宝(Alipay)等资产从阿里巴巴的VIE结构中剥离并将其置于他个人控制之下。

吉利斯教授表示:“如果在马云将支付宝剥离阿里巴巴时,这一规定已经生效,我认为股东将有依据争取强制执行这些协议,让他归还这项资产。”